《慈善法》V.S《境外NGO法》，一家民非的迷思

《慈善法》實(shí)施已滿1年，《境外非政府組織境內(nèi)活動(dòng)管理法》生效也將近10個(gè)月，在兩法構(gòu)建的慈善格局中，一家運(yùn)作多年的民非面對(duì)“新法”的規(guī)定開始覺得力不從心。它們近期思考著“三大終極哲學(xué)問題”：

我是誰

我的從哪里來

我要到哪里去

在百思不得其解后，向慈善法律中心尋求了“心理咨詢”。

我是誰？民非還是社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)？

Q1

大家都說“《慈善法》后無民非，社服機(jī)構(gòu)挑大梁”，可是我們的登記證上還是民非呀？

這個(gè)問題確實(shí)比較普遍，問題產(chǎn)生的主要原因是《社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)登記管理?xiàng)l例》（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》）（以下簡稱“社服機(jī)構(gòu)條例”）還在修訂當(dāng)中，無法與《慈善法》的表述相銜接。

《慈善法》立法時(shí)，有專家學(xué)者和社會(huì)組織從業(yè)者指出“民辦非企業(yè)單位”特別容易招致誤解。比如，有人會(huì)說“你們不是民辦的嗎，怎么用政府資金呢？”、“你們不是企業(yè)，那你們是什么？”、“你們不是非營利嗎，怎么收費(fèi)呢？”等等不一而足，民非好生尷尬?！洞壬品ā肺{了上面的建議，規(guī)定了慈善組織常見的三種組織形式，包括基金會(huì)、社會(huì)團(tuán)體和社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)三類，從名稱上更加凸顯社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)提供“服務(wù)”的特性，比如提供養(yǎng)老服務(wù)、志愿服務(wù)等等。

2016年5月，民政部就修訂的社服機(jī)構(gòu)條例向公眾征求意見，并強(qiáng)調(diào)為了更準(zhǔn)確地反映社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)的定位和屬性、與《慈善法》的表述相銜接，此次修訂將“民辦非企業(yè)單位”名稱改為“社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)”。

然而，在社服機(jī)構(gòu)條例尚未公布實(shí)施的背景下，民非如何轉(zhuǎn)換“身份”成為社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)成為難題。是需要 “換證”，也就是說滿足一定條件的民非才能夠成為社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)；還是可以直接改變“稱謂”，也就是說民非是當(dāng)然的社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)，仍然要等待社服機(jī)構(gòu)條例予以明確。

我從哪里來？民非受《境外NGO法》管嗎？境外NGO受《慈善法》管嗎？

Q2

在《慈善法》和《境外NGO法》實(shí)施之前，我們主要收入來自境外非政府組織的捐贈(zèng)。近兩年，也會(huì)通過參與騰訊99公益日和從事培訓(xùn)活動(dòng)獲得一些收入。現(xiàn)在，境外NGO法實(shí)施，境外合作方給我們的資助已經(jīng)受到了影響，我們應(yīng)該怎么辦呢？此外，我們的境外資助方也比較想了《慈善法》和他們有什么關(guān)系。

對(duì)于向您這樣主要靠境外資金維持運(yùn)作的機(jī)構(gòu)而言，受到《境外NGO法》的潛在影響還是挺大的。從字面上看，《境外非政府組織境內(nèi)活動(dòng)管理法》主要規(guī)范境外NGO在中國境內(nèi)開展的相關(guān)活動(dòng)，因而對(duì)于境外NGO與境內(nèi)組織合作開展的相關(guān)活動(dòng)當(dāng)然要受到該法的規(guī)制。尤其是對(duì)于那些還沒有在中國境內(nèi)設(shè)立代表機(jī)構(gòu)的境外NGO而言，如果希望在中國境內(nèi)開展臨時(shí)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)同境內(nèi)的社會(huì)組織等中方合作單位合作進(jìn)行。境外非政府組織開展臨時(shí)活動(dòng)的，中方合作單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定辦理審批手續(xù)，并在開展臨時(shí)活動(dòng)十五日前向它所在地的登記管理機(jī)關(guān)備案。

具體的備案要求、程序以及注意事項(xiàng)等比較細(xì)致，可以參考Practical Guide to the ONGO Law (Registration and Filing)（雙語更新版）。如果在這方面還有疑問的話，慈善法律中心特別設(shè)計(jì)了境外NGO設(shè)立代表機(jī)構(gòu)和備案支持計(jì)劃FNGO Registration Support Program，可以直接與我們聯(lián)系。目前，我們已經(jīng)為美國、法國和澳大利亞等多個(gè)國家的組織提供了相關(guān)的支持。

另外，就境外NGO是否可能會(huì)受到《慈善法》調(diào)整而言，答案也是肯定的。《慈善法》不僅管境內(nèi)的慈善組織，對(duì)于境外NGO在我國開展慈善活動(dòng)的，也要受到調(diào)整。比如，《慈善法》第40條規(guī)定捐贈(zèng)人與慈善組織約定捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的用途和受益人時(shí)，不得指定捐贈(zèng)人的利害關(guān)系人作為受益人。因而，在境外NGO向境內(nèi)慈善組織捐贈(zèng)時(shí)，也需要符合相關(guān)要求。

我要到哪里去？認(rèn)定還是不認(rèn)定為慈善組織是個(gè)問題

Q3

《慈善法》已經(jīng)實(shí)施1年多了，可是我們還是不確定要不要認(rèn)定為慈善組織。認(rèn)不認(rèn)定對(duì)于我們到底有什么影響？慈善法律中心有什么好的建議嗎？

當(dāng)前，這個(gè)問題困擾著大量社會(huì)組織，尤其是民非（社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)）。從慈善中國公布的數(shù)據(jù)上看，截至2017年9月18日，全國共有2367家慈善組織，其中民非（社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)）占比很少。這其中的原因是比較復(fù)雜的，一是大量的民非本身就不具備《慈善法》所規(guī)定的公益性要求；二是目前民非“轉(zhuǎn)成”社服機(jī)構(gòu)存在法律制度上的障礙，不少地方依然認(rèn)為 “民非”不是社服機(jī)構(gòu)，因而無法認(rèn)定為慈善組織；三是《慈善法》的相關(guān)配套細(xì)則，比如稅收優(yōu)惠、保值增值、信息公開等等法律規(guī)范還沒有出臺(tái)，慈善組織的許多權(quán)利義務(wù)依然“懸而未決”；四是由于《慈善法》的培訓(xùn)和傳播工作推進(jìn)力度仍待提高，不少地方民政部門和很多組織對(duì)于慈善法律的理解不足，當(dāng)?shù)卮壬平M織的登記認(rèn)定工作推進(jìn)緩慢。

盡管客觀環(huán)境存在很多的不確定性，但具體到咱們機(jī)構(gòu)而言，我們可以從公開募捐資格、慈善活動(dòng)支出和管理費(fèi)用以及稅收優(yōu)惠等等方面綜合考慮一下是否申請(qǐng)認(rèn)定。比如，咱們機(jī)構(gòu)在認(rèn)定為慈善組織滿2年后，如果內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)健全，運(yùn)作規(guī)范的，可以依法申請(qǐng)公開募捐資格，從而無需再“依托”某個(gè)具備公開募捐資格的組織，也無需向其繳納因此產(chǎn)生的管理費(fèi)用。

在慈善活動(dòng)支出和管理費(fèi)用方面，認(rèn)定成為慈善組織后，將根據(jù)資產(chǎn)規(guī)模、是否具備公開募捐資格等等因素確定具體的比例（13%-20%），具有一定的靈活性；在管理費(fèi)用低于20萬時(shí)，還不受法定比例的限制；如果因特殊情況當(dāng)年不能夠滿足管理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)的，向民政部門報(bào)告并向社會(huì)說明情況即可。（具體可以參考《慈善規(guī)范實(shí)務(wù)指南》一書）

為了幫助社會(huì)組織更好地運(yùn)營，慈善法律中心啟動(dòng)了“善見·慈善法律實(shí)務(wù)支持計(jì)劃”。如果對(duì)于慈善組織登記認(rèn)定有任何疑問，歡迎直接聯(lián)系我們哦~